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【懿茂分享】公司章程是不是合同?

发表日期:2019-03-22 12:07:33 【返回】

公司章程作为公司设立时提交市场监督管理局的材料之一,是必不可少的。很多投资者在公司设立之前并未签署合作投资协议或公司设立协议。此时,公司章程就成了约束股东一个文件资料,由此引发公司章程的法律性质问题。

网友A:

我认为其实公司章程的合同的一种,因为公司章程对公司股东的权利义务等作了明确约定。

小懿:

那到底是不是如以下网友所说的那样呢?今天,我们请来王律师帮你解析。

合同法规定:“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”,根据合同法的相对性原理:


(1)合同一般只能约束缔约的合同各方,是不可以为合同主体之外的第三方设置义务的。

(2)除了缔约各方一致同意外,合同是不可以进行更改的。

而公司章程中,除了规定股东之间的权利义务之外,

(1)对于并未参与公司章程制定的公司董事、监事以及高级管理人员的职权等内容进行了规定,这些主体并非公司章程的制定主体或签字主体,却依然需要遵守公司章程的相关规定。

(2)公司法或公司章程一般都会规定符合一定比例的股东表决就可以对公司章程进行修改,即使其他持有反对意见的股东也是要遵守的。

由此可知,从法律性质角度而言,公司章程与合同是有着本质的不同,公司章程适用的是公司法的规定,合同适用的是合同法的规定,公司章程应该属于公司的自治规章,而非合同。



鉴于公司章程的性质,提出一些TIPS:

(1)基于目前市场监督管理局要求的公司章程都是格式条款,很多条款在实务操作中完全无法满足投资者的需求,定制化或设计化的公司章程已是大势所趋;

(2)过于定制化的公司章程,不一定会被市场监督管理局采纳,区分对股东内部的章程和提供主管部门备案的章程,或是一种方式;

(3)公司设立前,各方投资者之间可以签署投资协议或公司设立协议,通过协议方式,可以变相对公司章程进行一些定制化的约定(此时公司章程应该增加一条款“公司章程与股东协议约定不一致的,与股东协议约定的为准”);

(4)股东协议与公司章程分别适用不用的法律,对于股东协议一种特殊约定有必要上升至公司章程,通过公司章程进行直接的约定(例:如果只通过一致行动人协议对股东的表决进行约定,一旦协议主体反水,则应适用合同法规定承担违约责任,但如果一致行动的约定直接在公司章程有体现,则此时应适用公司章程的规定,可以避免反水情形)。

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